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能否要求營業執照包含特定的經營范圍?
http://www.espk.net   發布日期:2019年06月03日

    問題

    近日,《中國政府采購報》編輯部收到這樣一則詢問:政府采購項目能否要求營業執照包含特定的經營范圍?另外,某代理機構相關負責人還反映:稅務局目前在核定公司的開票類型時,仍是以登記的營業范圍為依據。如果不作要求,中標后可能沒法出具與招標范圍一致的發票。該負責人表示無奈的同時,也想找到應對之策。

    回答

    針對上述問題,記者采訪了幾位業內人士,他們都認為,政府采購項目不能要求營業執照的經營范圍必須包含特定內容。

    “事實上,政府采購相關法律法規在對投標人的資質要求中,并未明確經營范圍等具體事項。”貴州衛虹招標有限公司總經理李瑩指出,根據《中華人民共和國公司法》第十二條規定,“公司的經營范圍由公司章程規定,并依法登記。公司可以修改公司章程,改變經營范圍,但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目,應當依法經過批準。”顯然,投標人在簽訂合同前,可以通過修改公司章程依法變更公司經營范圍。另外,從《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十九條規定來看,投標人對變更經營范圍不依法登記的,除了“涉及法律、行政法規或者國務院決定規定須經批準的項目,未取得批準擅自從事相關經營活動,情節嚴重的,吊銷營業執照”的嚴重處罰外,對于其他變更不依法登記的,僅承擔罰款等行政處罰,而這個處罰并代表其投標無效或訂立合同無效。“綜上,政府采購不能要求營業執照經營范圍必須包括特定內容,限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。在實操中,類似醫療設備、藥品等特殊產品就需要特殊經營資質。”李瑩表示。

    除了上述的法律依據之外,甘肅賽萊律師事務所律師高錄林這樣告訴記者:“我覺得不能要求,須經許可或批準才能經營的除外。參考最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》司法解釋(一)第十條的規定:當事人超越經營范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。政府采購是訂立合同的特殊方式,適用于上述規定。既然超越經營范圍的訂立合同都不能認定合同無效,自然不能要求營業執照必須包含特定范圍。”

    “要求采購項目在登記的經營范圍內,理論上是對的,嚴格要求并沒有錯。”海南菲迪克招標咨詢有限公司總經理彭時明坦言,但這樣做卻是刻板僵化的,也是不合時宜的。改革創新的年代,新業態、新領域、新模式井噴一樣涌現,登記的營業范圍是無法及時跟進,很難無遺漏地涵蓋。從市場化改革的角度看,一個企業能做什么、不能做什么可以由企業自己選擇、自主決定。如果是企業有能力經營的項目,不要去攔著不讓做,企業做不了的項目,也不要逼著它做。“個人建議,經營范圍以不作限制為好,優秀的代理機構有能力設置合理有效的競爭條件,篩選出最合適的供應商,達成最佳的合同條件。”彭時明認為。

    實踐中,變更經營范圍也并不麻煩,甚至不需要路程輾轉、跑腿冒汗。記者在撥通北京市市場場監督管理局的咨詢電話后,其工作人員告訴記者:“到當地市場監督管理局網上登記申請平臺申請變更,然后填寫相應的表格、提交資料并等待審核通過,之后系統會通知你是否需要到大廳窗口辦理還是在網上操作。”

    至于中標后的開發票問題,記者向某地稅務局的工作人員進行了求證。該工作人員告訴記者:“經營范圍包括的項目才能開發票,如果想要開具經營范圍以外的發票,需要增加營業執照上的經營范圍。另外,經常發生應稅行為的納稅人一般是自行開具發票,非營業機構和小額納稅人這兩類納稅人因為不經常發生應稅行為,因此會選擇去稅務局代開發票,代開發票的時候在窗口把稅款繳付即可。”

    “關于稅務核定公司開票類型時,僅會對‘大項’作核定。”李瑩進一步指出,比如貿易公司具有“銷售”范圍,便可開具非“限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定”的所有產品,稅務部門并不會細化到項目中某個產品類型。而且,既然營業執照經營范圍都可依法隨時變更,稅務的票據開具范圍也可順理成章,不應當成為政府采購中要求特定經營范圍的理由。(記者 楊文君)

    (來源:中國政府采購報)

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